Релевантные нормы и прецеденты
- Свобода учреждения (движение предприятий): ст. $49$–$54$ ДФЕС (TFEU) — право основания и создания компании в другом Member State (ключевые дела: Centros $C-212/97$, Inspire Art $C-167/01$, Überseering $C-208/00$).
- Свобода оказания услуг: ст. $56$ TFEU — применяется, если деятельность носит временный/переходный характер.
- Свобода движения капитала: ст. $63$–$66$ TFEU — применима к трансграничным платежам, дивидендам, репатриации прибыли.
- Принцип недискриминации по гражданству/месту нахождения: ст. $18$ TFEU и запрет дискриминации по месту регистрации или резидентству.
- Ограничения допустимы только при наличии законной цели и если меры пропорциональны (CJEU: Daily Mail $C-81/87$, Cadbury Schweppes $C-196/04$).
- Нормы ЕС по налогообложению компаний: Директива по материнско-дочерним компаниям $2011/96/EU$, Директива по процентам и роялти $2003/49/EC$; Анти‑уклонение (ATAD) — Директива $2016/1164$.
- Двусторонние соглашения и OECD MTC: правила определения резидентства, постоянного представительства (PE), методов устранения двойного налогообложения (exemption, tax credit), MAP (взаимные переговоры).
- Судебная практика по налоговым ограничениям и утечке налога: Marks & Spencer $C-446/03$ (ограничение вычета убытков в группе); Lankhorst‑Hohorst $C-324/00$ (анти‑злоупотребление); Schumacker $C-279/93$ (налогообложение нерезидента).
Как строить защитную стратегию (пошагово)
1) Фактическая и юридическая диагностика
- Установить резидентство налогоплательщика и компании: место эффективного управления, учредительные документы, хозяйственная деятельность.
- Проверить наличие PE в налоговой юрисдикции и в стране истца.
- Проанализировать применимые ДТСР (двусторонние договоры) и методы устранения двойного налогообложения (исключение/кредит).
- Собрать документацию по substance: контракты, офис, сотрудники, бухгалтерия, банковские операции, решения собраний.
2) Юридические аргументы против несправедливого налогообложения
- Нарушение свободы учреждения/услуг/капитала и принципа недискриминации (сравнить положение «иностранной» компании с аналогичной национальной).
- Непропорциональность мер: налоговая норма должна соответствовать законной цели и быть необходимой (проверять наличие менее ограничительных средств).
- Несоответствие национальных анти‑уклонительных правил практической возможности перемещения прибыли (Marks & Spencer, Cadbury Schweppes).
- Нарушение международного соглашения (применение метода налогообложения, что приводит к двойному налогообложению) — требовать применения статьи о предотвращении двойного налогообложения и MAP.
3) Тактика действий
- Административные шаги: запрос разъяснений у налоговой, подача возражений/апелляций, запрос на корректировку и зачет иностранного налога.
- Использовать MAP (в рамках ДТСР) для разрешения двойного налога.
- Рассмотреть применение внутрисоюзных директив (Parent‑Subsidiary, Interest & Royalties) для отмены удержаний/исключений.
- Вести детальную документацию transfer pricing и substance; при необходимости подготовить APA (advance pricing agreement).
- В случае отказа — судебная защита в национальном суде с возможностью направления вопроса в CJEU по процедуре предварительного решения (ст. $267$ TFEU).
- Рассмотреть жалобу в Европейскую комиссию при наличии системной дискриминации/ограничений свободы движения (возможная претензия о несогласованных мерах и state aid).
4) Анти‑злоупотребление и доказательства «реальности» компании
- Предвосхитить контраргументы государства о злоупотреблении (формальная регистрация без экономической деятельности).
- Собрать доказательства экономической деятельности: реальные сотрудники, контракты с третьими сторонами, операционные расходы, управленческие решения, банковские операции в государстве регистрации.
- Если налоговая использует CFC‑правила или другие анти‑уклонительные механизмы (ATAD), обосновать, что прибыль — экономически обоснованная и не искусственно отнесена.
Чек‑лист документов и доказательств
- Устав, реестр акционеров, протоколы собраний, решения директоров.
- Доказательства места эффективного управления (место заседаний совета, местонахождение управляющих).
- Бухгалтерские отчёты, контракты, выписки по счетам, договоры аренды офиса.
- Transfer pricing documentation, расчёты распределения прибыли, налоговые декларации в обоих юрисдикциях.
- Доказательства экономической активности в стране регистрации (контракты с клиентами, наличие персонала).
Практические советы по выбору аргументов
- Если компания имеет реальную substance — делайте акцент на свободе учреждения и недискриминации (Centros/Inspire Art/Überseering).
- Если спор о распределении убытков/прибылей между государствами — используйте Marks & Spencer и договорные правила устранения двойного налогообложения.
- Если налоговая ссылается на злоупотребление — подготовьте контрдоводы по substance и экономической реальности, одновременно опираясь на пропорциональность мер (Cadbury Schweppes, Lankhorst‑Hohorst).
Юридические и процессуальные опции при неудаче в национальных инстанциях
- Подача предварительного вопроса в CJEU (через национальный суд).
- Инициирование MAP по статье в ДТС.
- Жалоба в Европейскую комиссию (нарушение свободы движения / несоблюдение директив).
- Иск о компенсации за нарушение права ЕС в национальном суде (если есть прямое и непрерывное нарушение).
Коротко: стратегия = точная фактология (residence, PE, substance) + выбор правовой базы (свободы TFEU, директивы, ДТС) + подготовка доказательств экономической реальности + комбинирование административных средств (MAP, APA, возражения) и судебных (национальные суды → CJEU) с учётом возможных анти‑злоупотребительных аргументов со стороны государства.