Международная корпорация использует сложную сеть компаний в нескольких юрисдикциях для минимизации налогов; оцените границу между законным налоговым планированием и уголовно наказуемым уклонением, предложите реформы налогового законодательства и роль международного сотрудничества (ОЭСР, BEPS)
Кратко — и сразу по сути. В условиях сложных международных конструкций граница между законным налоговым планированием и уголовным уклонением определяется сочетанием юридических критериев правомерностьсредствицелейправомерность средств и целейправомерностьсредствицелей и фактических признаков намерение,мошенничество,искусственнаяструктурабезэкономическойсубстанциинамерение, мошенничество, искусственная структура без экономической субстанциинамерение,мошенничество,искусственнаяструктурабезэкономическойсубстанции. Ниже — развернённая, практичная оценка этой границы, конкретные реформы налогового права и предложения по международному сотрудничеству рольОЭСР/BEPSисопутствующиеинструментыроль ОЭСР/BEPS и сопутствующие инструментырольОЭСР/BEPSисопутствующиеинструменты.
Законное налоговое планирование vs уголовное уклонение — критерии оценки
Цель и добросовестность:Законно: налогоплательщик использует предусмотренные законом льготы/порядки при реальных коммерческих мотивах.Незаконно: основная цель — получение налоговой выгоды при отсутствии коммерческой экономической цели генетическийтест:«wouldthetransactionhavebeenenteredintoabsentthetaxbenefit?»генетический тест: «would the transaction have been entered into absent the tax benefit?»генетическийтест:«wouldthetransactionhavebeenenteredintoabsentthetaxbenefit?».Фактическая субстанция «substanceoverform»«substance over form»«substanceoverform»:Законно: операции подкреплены реальными активами, персоналом, рисками, функциями и расходами в соответствующей юрисдикции.Незаконно: фиктивные кипрские/Британские Виргинские/любой офшорные «конторы» без персонала и затрат, используемые только для прокрутки потоков.Документация и прозрачность:Законно: надлежащая документация, разъяснения по экономическому содержанию, корректное декларирование.Незаконно: сокрытие информации, поддельные документы, нарушения требований по отчетности.Наличие умысла/мошенничества:Ключевой тест для уголовного преследования — наличие mens rea: сознательное введение в заблуждение, подделка, умышленное сокрытие.Масштаб и последствия:Для административных санкций и уголовного преследования важны пороги налогового ущерба и системность нарушений.
Правовые инструменты, которые должны различать и ограничивать злоупотребления
Общая антинаказательная норма GAARGAARGAAR: гибкий инструмент, который позволяет оспаривать схемы с основной целью достижения налоговой выгоды. Но GAAR должен быть четко прописан, чтобы не нарушать налоговую определённость.Специфические анти-уклонительные правила SAARSAARSAAR: CFC контролируемыеиностранныекомпанииконтролируемые иностранные компанииконтролируемыеиностранныекомпании, правила против гибридных инструментов, interest limitation, anti treaty-shopping PPT/LOBPPT/LOBPPT/LOB.Substance requirements: требования к фактическому присутствию минимумперсонала,управленческиерешения,расходыминимум персонала, управленческие решения, расходыминимумперсонала,управленческиерешения,расходы в компаниях-резиденте.Документация по трансфертному ценообразованию и Country-by-Country Reporting CbCRCbCRCbCR: усилить требования к документации и обмену информацией.
Когда дело должно становиться уголовным: критерии и стандарты
Умысел/мошеннические действия: использование фальшивых документов, выдача ложных сведений, сокрытие доходов/схем от налоговых органов.Масштаб ущерба: существенный недоплаченный налог порогустанавливаетсязакономпорог устанавливается закономпорогустанавливаетсязаконом или постоянная систематическая схема.Скоординированность и организованность: использование сети компаний исключительно для сокрытия прибыли — тяготеет к уголовной ответственности.Связь с другой преступной деятельностью: отмывание денег, мошенничество, коррупция — усиленное преследование.Стандарты уголовной ответственности:Требовать доказательства умысла нетолько«ошибка/небрежность»не только «ошибка/небрежность»нетолько«ошибка/небрежность».Адекватная шкала наказаний: крупные штрафы, ответственность руководителей, при серьезных умыслах — лишение свободы.Возможность привлечения корпораций корпоративнаяуголовнаяответственностькорпоративная уголовная ответственностькорпоративнаяуголовнаяответственность и индивидуальных должностных лиц.
Рекомендуемые реформы налогового законодательства конкретноипоприоритетамконкретно и по приоритетамконкретноипоприоритетам
Краткосрочные 0–2года0–2 года0–2года
Ввести/усилить GAAR с понятными критериями и примерами применения.Уточнить уголовно-правовые элементы: чётко отделить случайную/сомнительную планировку от мошенничества; прописать пороги для уголовного преследования.Ввести обязательную публичную регистрацию бенефициарных владельцев доступнуюналоговымиправоохранительныморганам;предусмотретьрежимычастичногопубличногораскрытиядлякомпанийбольшойгруппырискадоступную налоговым и правоохранительным органам; предусмотреть режимы частичного публичного раскрытия для компаний большой группы рискадоступнуюналоговымиправоохранительныморганам;предусмотретьрежимычастичногопубличногораскрытиядлякомпанийбольшойгруппыриска.Усилить требования к прозрачности: автоматический обмен CbCR и расширение доступа налоговых служб к финансовым данным.Ресурсная поддержка налоговых органов: создание подразделений forensic accounting и налоговой полиции, обучение.
Среднесрочные 2–5лет2–5 лет2–5лет
Ужесточить правила CFC и anti-hybrid с ориентацией на экономическую субстанцию и реальное распределение прибыли.Ввести/расширить правила interest limitation и thin-capitalization.Усилить anti-treaty shopping: внедрить PPT principalpurposetestprincipal purpose testprincipalpurposetest и LOB-положения в договорах.Разработать безопасные гавани и advance pricing agreements APAsAPAsAPAs для снижения неопределённости при добросовестной экономии.Публичное иликакминимумширокомукругуучастниковили как минимум широкому кругу участниковиликакминимумширокомукругуучастников раскрытие Country-by-Country Reporting для недискретных групп.
Долгосрочные 5+лет5+ лет5+лет
Рассмотреть формулы распределения налоговых баз частичнаяформульнаяроспределённостьчастичная формульная роспределённостьчастичнаяформульнаяроспределённость для мультинациональных групп в секторах, где arm’s length провалился цифроваяэкономикацифровая экономикацифроваяэкономика.Поддержать глобальную минимальную ставку PillarTwoPillar TwoPillarTwo и гармонизацию крупных принципов, чтобы снизить стимулы к перемещению прибыли в низконалоговые юрисдикции.Интеграция AML/KYC и налоговых реестров: полная цифровизация обмена данных и совместный мониторинг.
Роль международного сотрудничества — ОЭСР, BEPS, конкретные инструменты
BEPS пакеты1–15пакеты 1–15пакеты1–15: продолжать реализацию минимум действий — anti-hybrid, BEPS Action Plans, CbCR, PE-реформы. Строгое выполнение рекомендаций и мониторинг исполнения.Pillar One и Pillar Two:Pillar One: перераспределение прав налогообложения в пользу рынков потребления важновцифровыхсекторахважно в цифровых секторахважновцифровыхсекторах.Pillar Two globalminimumtaxglobal minimum taxglobalminimumtax: уменьшает привлекательность «ловушек» и вынуждает юрисдикции повышать подлинную налоговую ставку. Поддержать его внедрение, но с механизмами защиты прав налогоплательщиков и разрешения споров.Многосторонние инструменты:Многосторонняя конвенция MLIMLIMLI для предотвращения злоупотреблений двусторонними договорами.Расширение CRS CommonReportingStandardCommon Reporting StandardCommonReportingStandard, автоматический обмен CbCR между налоговыми органами.Совместные аудиты и механизмы MAP mutualagreementproceduremutual agreement proceduremutualagreementprocedure для разрешения споров.Техническая помощь и capacity building: страны с меньшими ресурсами получают помощь от ОЭСР/МВФ в внедрении правил и обмене информацией.
Практические механизмы обнаружения и сдерживания злоупотреблений
Аналитика больших данных: выявление аномалий нестандартныеприбыливоднихюрисдикцияхпринулевыхзатратахит.п.нестандартные прибыли в одних юрисдикциях при нулевых затратах и т. п.нестандартныеприбыливоднихюрисдикцияхпринулевыхзатратахит.п..Индикаторы риска/red flags: частые переводы между связанными лицами, отсутствие сотрудников/фактического управления, несоответствие объема операций реальным продажам.Мандат на бенефициарную проверку банков и корпоративных посредников эдьюкатированиепрофессиональныхпосредниковэдьюкатирование профессиональных посредниковэдьюкатированиепрофессиональныхпосредников.Программы «кредитования прозрачности» — снижение санкций при добросовестном раскрытии и сотрудничестве.
Баланс: защита прав налогоплательщика и правовая определённость
Обеспечить предсказуемость — разъяснения, safe harbors, APAs.Защитить добросовестных налогоплательщиков от произвольного вмешательства: прозрачные критерии применения GAAR, возможность обжалования.Защитить информаторов и предусмотреть меры по предотвращению «охоты на ведьм».
Санкции и ответственность — пропорциональность и эффект
Административные штрафы за ошибки/сомнительную планировку.Ужесточённые штрафы и уголовная ответственность при умышленном мошенничестве, крупном масштабе, сокрытии информации.Корпоративная ответственность: штрафы и иные санкции против корпораций + индивидуальная ответственность для директоров/финансовых руководителей при доказанном умысле.Включить обязательные программы комплаенса и обязанность «предотвращать уклонение» для крупных групп.
Практические рекомендации для внедрения пландействийдлягосударстваплан действий для государствапландействийдлягосударства
Принять срочные изменения: GAAR + бенефициарные реестры + усиление обмена данными.Инвестировать в кадры и технологии налоговой администрации.Активно участвовать в многосторонних инициативах ОЭСР включаяPillarOne/Twoвключая Pillar One/TwoвключаяPillarOne/Two и ратифицировать MLI.Согласовать подходы с юрисдикциями-торговыми партнёрами по информации и координации аудитов.Внедрить прозрачную политику по порогам уголовного преследования и регулярно публиковать статистику и разъяснения.
Заключение Граница между законным планированием и уголовным уклонением лежит через экономическую субстанцию, намерение и уровень сокрытия/мошенничества. Для сокращения злоупотреблений необходимы сочетание: четких правил и GAAR, большей прозрачности и обмена информацией, международных механизмов BEPS,PillarsBEPS, PillarsBEPS,Pillars, усиленной налоговой экспертизы и пропорциональной уголовной и административной ответственности. В то же время важно сохранить правовую определённость и инструменты для добросовестной налоговой оптимизации safeharbors,APAssafe harbors, APAssafeharbors,APAs, чтобы не душить экономическую деятельность и инвестиции.
Если хотите, могу:
подготовить проект ключевых положений GAAR и критериев уголовного преследования в вашей юрисдикции;составить приоритетный план реформ с оценкой сложности и примерными сроками;проанализировать конкретную схему безуказанийпоуклонениюбез указаний по уклонениюбезуказанийпоуклонению, чтобы показать, где пролегает «критическая линия».
Кратко — и сразу по сути. В условиях сложных международных конструкций граница между законным налоговым планированием и уголовным уклонением определяется сочетанием юридических критериев правомерностьсредствицелейправомерность средств и целейправомерностьсредствицелей и фактических признаков намерение,мошенничество,искусственнаяструктурабезэкономическойсубстанциинамерение, мошенничество, искусственная структура без экономической субстанциинамерение,мошенничество,искусственнаяструктурабезэкономическойсубстанции. Ниже — развернённая, практичная оценка этой границы, конкретные реформы налогового права и предложения по международному сотрудничеству рольОЭСР/BEPSисопутствующиеинструментыроль ОЭСР/BEPS и сопутствующие инструментырольОЭСР/BEPSисопутствующиеинструменты.
Законное налоговое планирование vs уголовное уклонение — критерии оценки
Цель и добросовестность:Законно: налогоплательщик использует предусмотренные законом льготы/порядки при реальных коммерческих мотивах.Незаконно: основная цель — получение налоговой выгоды при отсутствии коммерческой экономической цели генетическийтест:«wouldthetransactionhavebeenenteredintoabsentthetaxbenefit?»генетический тест: «would the transaction have been entered into absent the tax benefit?»генетическийтест:«wouldthetransactionhavebeenenteredintoabsentthetaxbenefit?».Фактическая субстанция «substanceoverform»«substance over form»«substanceoverform»:Законно: операции подкреплены реальными активами, персоналом, рисками, функциями и расходами в соответствующей юрисдикции.Незаконно: фиктивные кипрские/Британские Виргинские/любой офшорные «конторы» без персонала и затрат, используемые только для прокрутки потоков.Документация и прозрачность:Законно: надлежащая документация, разъяснения по экономическому содержанию, корректное декларирование.Незаконно: сокрытие информации, поддельные документы, нарушения требований по отчетности.Наличие умысла/мошенничества:Ключевой тест для уголовного преследования — наличие mens rea: сознательное введение в заблуждение, подделка, умышленное сокрытие.Масштаб и последствия:Для административных санкций и уголовного преследования важны пороги налогового ущерба и системность нарушений.Правовые инструменты, которые должны различать и ограничивать злоупотребления
Общая антинаказательная норма GAARGAARGAAR: гибкий инструмент, который позволяет оспаривать схемы с основной целью достижения налоговой выгоды. Но GAAR должен быть четко прописан, чтобы не нарушать налоговую определённость.Специфические анти-уклонительные правила SAARSAARSAAR: CFC контролируемыеиностранныекомпанииконтролируемые иностранные компанииконтролируемыеиностранныекомпании, правила против гибридных инструментов, interest limitation, anti treaty-shopping PPT/LOBPPT/LOBPPT/LOB.Substance requirements: требования к фактическому присутствию минимумперсонала,управленческиерешения,расходыминимум персонала, управленческие решения, расходыминимумперсонала,управленческиерешения,расходы в компаниях-резиденте.Документация по трансфертному ценообразованию и Country-by-Country Reporting CbCRCbCRCbCR: усилить требования к документации и обмену информацией.Когда дело должно становиться уголовным: критерии и стандарты
Умысел/мошеннические действия: использование фальшивых документов, выдача ложных сведений, сокрытие доходов/схем от налоговых органов.Масштаб ущерба: существенный недоплаченный налог порогустанавливаетсязакономпорог устанавливается закономпорогустанавливаетсязаконом или постоянная систематическая схема.Скоординированность и организованность: использование сети компаний исключительно для сокрытия прибыли — тяготеет к уголовной ответственности.Связь с другой преступной деятельностью: отмывание денег, мошенничество, коррупция — усиленное преследование.Стандарты уголовной ответственности:Требовать доказательства умысла нетолько«ошибка/небрежность»не только «ошибка/небрежность»нетолько«ошибка/небрежность».Адекватная шкала наказаний: крупные штрафы, ответственность руководителей, при серьезных умыслах — лишение свободы.Возможность привлечения корпораций корпоративнаяуголовнаяответственностькорпоративная уголовная ответственностькорпоративнаяуголовнаяответственность и индивидуальных должностных лиц.Рекомендуемые реформы налогового законодательства конкретноипоприоритетамконкретно и по приоритетамконкретноипоприоритетам
Краткосрочные 0–2года0–2 года0–2года
Ввести/усилить GAAR с понятными критериями и примерами применения.Уточнить уголовно-правовые элементы: чётко отделить случайную/сомнительную планировку от мошенничества; прописать пороги для уголовного преследования.Ввести обязательную публичную регистрацию бенефициарных владельцев доступнуюналоговымиправоохранительныморганам;предусмотретьрежимычастичногопубличногораскрытиядлякомпанийбольшойгруппырискадоступную налоговым и правоохранительным органам; предусмотреть режимы частичного публичного раскрытия для компаний большой группы рискадоступнуюналоговымиправоохранительныморганам;предусмотретьрежимычастичногопубличногораскрытиядлякомпанийбольшойгруппыриска.Усилить требования к прозрачности: автоматический обмен CbCR и расширение доступа налоговых служб к финансовым данным.Ресурсная поддержка налоговых органов: создание подразделений forensic accounting и налоговой полиции, обучение.Среднесрочные 2–5лет2–5 лет2–5лет
Ужесточить правила CFC и anti-hybrid с ориентацией на экономическую субстанцию и реальное распределение прибыли.Ввести/расширить правила interest limitation и thin-capitalization.Усилить anti-treaty shopping: внедрить PPT principalpurposetestprincipal purpose testprincipalpurposetest и LOB-положения в договорах.Разработать безопасные гавани и advance pricing agreements APAsAPAsAPAs для снижения неопределённости при добросовестной экономии.Публичное иликакминимумширокомукругуучастниковили как минимум широкому кругу участниковиликакминимумширокомукругуучастников раскрытие Country-by-Country Reporting для недискретных групп.Долгосрочные 5+лет5+ лет5+лет
Рассмотреть формулы распределения налоговых баз частичнаяформульнаяроспределённостьчастичная формульная роспределённостьчастичнаяформульнаяроспределённость для мультинациональных групп в секторах, где arm’s length провалился цифроваяэкономикацифровая экономикацифроваяэкономика.Поддержать глобальную минимальную ставку PillarTwoPillar TwoPillarTwo и гармонизацию крупных принципов, чтобы снизить стимулы к перемещению прибыли в низконалоговые юрисдикции.Интеграция AML/KYC и налоговых реестров: полная цифровизация обмена данных и совместный мониторинг.Роль международного сотрудничества — ОЭСР, BEPS, конкретные инструменты
BEPS пакеты1–15пакеты 1–15пакеты1–15: продолжать реализацию минимум действий — anti-hybrid, BEPS Action Plans, CbCR, PE-реформы. Строгое выполнение рекомендаций и мониторинг исполнения.Pillar One и Pillar Two:Pillar One: перераспределение прав налогообложения в пользу рынков потребления важновцифровыхсекторахважно в цифровых секторахважновцифровыхсекторах.Pillar Two globalminimumtaxglobal minimum taxglobalminimumtax: уменьшает привлекательность «ловушек» и вынуждает юрисдикции повышать подлинную налоговую ставку. Поддержать его внедрение, но с механизмами защиты прав налогоплательщиков и разрешения споров.Многосторонние инструменты:Многосторонняя конвенция MLIMLIMLI для предотвращения злоупотреблений двусторонними договорами.Расширение CRS CommonReportingStandardCommon Reporting StandardCommonReportingStandard, автоматический обмен CbCR между налоговыми органами.Совместные аудиты и механизмы MAP mutualagreementproceduremutual agreement proceduremutualagreementprocedure для разрешения споров.Техническая помощь и capacity building: страны с меньшими ресурсами получают помощь от ОЭСР/МВФ в внедрении правил и обмене информацией.Практические механизмы обнаружения и сдерживания злоупотреблений
Аналитика больших данных: выявление аномалий нестандартныеприбыливоднихюрисдикцияхпринулевыхзатратахит.п.нестандартные прибыли в одних юрисдикциях при нулевых затратах и т. п.нестандартныеприбыливоднихюрисдикцияхпринулевыхзатратахит.п..Индикаторы риска/red flags: частые переводы между связанными лицами, отсутствие сотрудников/фактического управления, несоответствие объема операций реальным продажам.Мандат на бенефициарную проверку банков и корпоративных посредников эдьюкатированиепрофессиональныхпосредниковэдьюкатирование профессиональных посредниковэдьюкатированиепрофессиональныхпосредников.Программы «кредитования прозрачности» — снижение санкций при добросовестном раскрытии и сотрудничестве.Баланс: защита прав налогоплательщика и правовая определённость
Обеспечить предсказуемость — разъяснения, safe harbors, APAs.Защитить добросовестных налогоплательщиков от произвольного вмешательства: прозрачные критерии применения GAAR, возможность обжалования.Защитить информаторов и предусмотреть меры по предотвращению «охоты на ведьм».Санкции и ответственность — пропорциональность и эффект
Административные штрафы за ошибки/сомнительную планировку.Ужесточённые штрафы и уголовная ответственность при умышленном мошенничестве, крупном масштабе, сокрытии информации.Корпоративная ответственность: штрафы и иные санкции против корпораций + индивидуальная ответственность для директоров/финансовых руководителей при доказанном умысле.Включить обязательные программы комплаенса и обязанность «предотвращать уклонение» для крупных групп.Практические рекомендации для внедрения пландействийдлягосударстваплан действий для государствапландействийдлягосударства
Принять срочные изменения: GAAR + бенефициарные реестры + усиление обмена данными.Инвестировать в кадры и технологии налоговой администрации.Активно участвовать в многосторонних инициативах ОЭСР включаяPillarOne/Twoвключая Pillar One/TwoвключаяPillarOne/Two и ратифицировать MLI.Согласовать подходы с юрисдикциями-торговыми партнёрами по информации и координации аудитов.Внедрить прозрачную политику по порогам уголовного преследования и регулярно публиковать статистику и разъяснения.Заключение
Граница между законным планированием и уголовным уклонением лежит через экономическую субстанцию, намерение и уровень сокрытия/мошенничества. Для сокращения злоупотреблений необходимы сочетание: четких правил и GAAR, большей прозрачности и обмена информацией, международных механизмов BEPS,PillarsBEPS, PillarsBEPS,Pillars, усиленной налоговой экспертизы и пропорциональной уголовной и административной ответственности. В то же время важно сохранить правовую определённость и инструменты для добросовестной налоговой оптимизации safeharbors,APAssafe harbors, APAssafeharbors,APAs, чтобы не душить экономическую деятельность и инвестиции.
Если хотите, могу:
подготовить проект ключевых положений GAAR и критериев уголовного преследования в вашей юрисдикции;составить приоритетный план реформ с оценкой сложности и примерными сроками;проанализировать конкретную схему безуказанийпоуклонениюбез указаний по уклонениюбезуказанийпоуклонению, чтобы показать, где пролегает «критическая линия».