Кратко: конфликт решается сочетанием (1) процедур по установлению родительства в стране рождения (A) и/или в стране гражданства родителей (B), (2) правил национального гражданства и иммиграции, (3) принципов защиты интересов ребёнка (включая предотвращение апатридности) и (4) международных механизмов признания иностранных решений. Далее — основные юридические точки и практические шаги.
1) Что обычно происходит в стране A (где рождён ребёнок и где договоры суррогатного материнства не признаются)
- По умолчанию юридической матерью будет суррогатная мать (биологическая или декларируемая «родительница» в записях ЗАГС).
- Если договор признан ничтожным по публичному порядку, административная запись о родителях может указывать только на родившую.
- Возможные местные процедуры: судебное признание материнства/отцовства, усыновление/удочерение ребёнка предполагаемыми родителями, передача опеки государству до разрешения статуса.
- Практический эффект: без судебного решения или международно признанного документа ребёнок может остаться без юридической связи с intended parents и без возможности получить их паспорт.
2) Что можно делать в стране B (где intended parents — граждане)
- Подать в суд/административный орган на установление родительства/регистрацию ребёнка как своего: варианты — признание отцовства/материнства (если генетическая связь), усыновление, получение судебного решения, признающего иностранный факт рождения/родительских прав.
- Предоставить доказательства: медицинские записи, родовой сертификат, договор (даже если в А он недействителен), DNA-тесты.
- Требование гражданства/паспортов для ребёнка часто зависит от национального права: если ребёнок генетически связан с гражданином B, многие государства допускают гражданство по происхождению (jus sanguinis). Если нет — обычно требуется усыновление или судебное признание родительства.
- Возможность срочных мер: временная виза/въездные документы для ребёнка (консульская помощь), экстренные решения суда B о признании родителей и выдаче документов.
3) Права ребёнка и международные принципы
- Первичный ориентир — Конвенция ООН о правах ребёнка $1989$: приоритет интересов ребёнка, право на имя, происхождение и предотвращение апатридности.
- Европейная практика (ЕСПЧ): решения по делу Mennesson и Labassee (см. решение $2014$) подчёркивают защиту семейной жизни и права ребёнка на признание его семейных связей, даже если национальное право суррогатство не признаёт.
- Следовательно государства должны учитывать интересы ребёнка при отказе в признании родительства; абсолютный отказ может нарушать международные обязательства.
4) Конфликты права и способы их разрешения
- Конфликт коллизионных норм: право места рождения (lex loci), право гражданства родителей, право обычного проживания (habitual residence). Суд будет применять коллизионные правила своей юрисдикции.
- Возможные юридические механизмы:
- признание/исполнение иностранного судебного решения (exequatur);
- удостоверение родительства через суд B (вынесение решения о родстве, применяющего иностранные факты);
- усыновление в B с последующим признанием в A (если возможно) или оформление документов B и вывоз ребёнка.
- Риски: отказ A признавать решения B по публичному порядку; отказ B признавать факт рождения, оформленный в A (или наоборот); временная апатридность, требующие срочных мер.
5) Международные подходы и тенденции
- Действующие инструменты: Конвенция о защите детей $UNCRC$ $1989$, Гаагская конвенция об интернациональном усыновлении $1993$ — применима, если через усыновление; ЕСПЧ прецеденты.
- Отсутствие всеобщего международного договора о суррогатстве: на Гаагской конференции шли дискуссии, но универсального договора пока нет — государства действуют разрозненно.
- Практики стран:
- признание иностранного «предварительного» родительского судебного приказа (pre-birth order) и выдача документов родителям;
- требование усыновления (возвращённое усыновление) для оформления родственных связей;
- выдача временных консульских свидетельств/проездных документов и последующее признание родительства в суде B.
- Растущая тенденция: учитывать лучшие интересы ребёнка и препятствовать апатридности, даже если контракт суррогатства формально запрещён.
6) Практические рекомендации (пошагово)
- Немедленно собрать и сохранить: родовой сертификат A, медицинские записи, согласия суррогатной матери (если есть), договор, фото/видео родов, результаты DNA.
- Обратиться к юристам в обеих странах (A и B) — планировать параллельные процессы: в A — попытка административного/судебного решения по передаче опеки или признанию; в B — заявление о гражданстве/установлении родительства и/или экстренное судебное решение.
- Запросить консульскую помощь B: временные документы, инструкции по вывозу ребёнка.
- Рассмотреть стратегию усыновления в B, если иное невозможно; при этом учесть требования Гаагской конвенции $1993$, если она применима.
- Подготовиться к судебным спорам о публичном порядке; акцентировать права ребёнка и доказательства генетической связи/интенции родителей.
7) Что можно ожидать на практике
- В зависимости от стран: от быстрого признания родительства B (и выдачи паспорта) до длительных судебных процедур и риска, что A сохраняет за суррогатной матерью юридическое родительство.
- Лучший исход — соглашение между юрисдикциями или признание решения одной страны другой; худший — ребёнок временно оставлен без надлежащего гражданства/прав.
Заключение: нет универсального рецепта — решения зависят от конкретного национального права A и B. Общая стратегия — документировать всё, действовать одновременно в обеих юрисдикциях, привлекать консульские службы и ссылаться на принципы защиты интересов ребёнка (UN CRC, прецеденты ЕСПЧ), а при необходимости использовать усыновление или признание иностранного судебного решения.