Журналист обнародовал материалы, раскрывающие государственную коррупцию, но обвинён в разглашении государственной тайны и подвергнут уголовному преследованию — проанализируйте конфликт между защитой публичного интереса и нормами о государственной тайне, соотнесите с принципами уголовного преследования и предложите правовые гарантии для whistleblowers
Кратко проблемы Журналист публикует материалы о коррупции — явный публичный интерес. Государство обвиняет его в разглашении государственной тайны — защита национальной безопасности и других охраняемых интересов. Конфликт между двумя базовыми ценностями: свобода выражения и право общества на информацию с одной стороны, и необходимость охраны действительно секретной информации с другой. Правовой ответ должен различать разумную, законную классификацию информации и злоупотребления секретностью как средством сокрытия преступлений, а также гарантировать, что уголовное преследование применяется как ultima ratio.
Правовые принципы и стандарты, применимые к конфликту
Свобода выражения: международные стандарты — статья 10 ЕКПЧ, статья 19 МПГПП. Ограничения возможны, но только «по закону», с легитимной целью нацбезопасность,порядокнацбезопасность, порядокнацбезопасность,порядок и при необходимой в демократическом обществе пропорциональности.Требование законности и предсказуемости: нормы о гостайне должны быть чёткими; классификация — формализована и обоснована.Пропорциональность и необходимость: запрет публикации должен отвечать реальной угрозе существенного и конкретного вреда, а не быть средство́м предотвращения общественной критики.Принцип ultima ratio уголовного преследования: уголовная ответственность применяется только если иные, менее жёсткие средства административные,дисциплинарные,внутренниепроцедурыадминистративные, дисциплинарные, внутренние процедурыадминистративные,дисциплинарные,внутренниепроцедуры исчерпаны или неадекватны.Элемент вины и доказательственная нагрузка: для уголовного преследования нужно доказывать виновный умысел например,цельнанестивредбезопасностинапример, цель нанести вред безопасностинапример,цельнанестивредбезопасности либо грубую неосторожность при наличии высокого риска причинения значительного вреда.Практика ЕСПЧ и международные рекомендации: в ряде дел например,Gujav.Moldovaнапример, Guja v. Moldovaнапример,Gujav.Moldova Суд подчёркивает важность общественного интереса и необходимость защиты лиц, раскрывающих коррупцию.
Как соотнести нормы о гостайне и публичный интерес — тест балансировки Предлагаемый трёхступенчатый тест при оценке допустимости уголовного преследования за разглашение:
Законность и правомерность классификации: была ли информация законно отнесена к государственной тайне согласно ясным критериям?соблюдались ли процедуры классификации и пересмотра?Характер и реальный вред от разглашения: вызвало ли илимоглореальновызватьили могло реально вызватьилимоглореальновызвать раскрытие конкретный и существенный вред национальной безопасности, персональной безопасности, оперативным каналам и т. п.?был ли вред гипотетическим и абстрактным?Публичный интерес и мотив лица: служило ли раскрытие выявлению коррупции/злоупотреблений власти и защите общественных интересов?действовал ли раскрывающий добросовестно, с минимизацией вреда отсечениеизбыточныхданных,уведомлениевластей/попыткавнутреннихпроцедуротсечение избыточных данных, уведомление властей/попытка внутренних процедуротсечениеизбыточныхданных,уведомлениевластей/попыткавнутреннихпроцедур? Если классификация была формальной и раскрытие преследовало выявление серьезной коррупции при минимальном реальном вреде — уголовное преследование должно быть прекращено либо считаться непропорциональным.
Конкретные гарантии для whistleblowers и журналистов рекомендациизаконодательстварекомендации законодательстварекомендациизаконодательства
Закон об охране разоблачителей иликомплекснаянормаили комплексная нормаиликомплекснаянорма, включающий: публично-правовую «защитную» оговорку publicinterestdefencepublic interest defencepublicinterestdefence: исключение уголовной ответственности при разглашении сведений, если лицо действовало добросовестно в интересах общественности и раскрытие было необходимым для выявления серьёзного преступления/злоупотребления.четкое определение «государственной тайны» и ограничение круга информации, подлежащей строгой защите категории,срокдействия,обязанностьмотивироватьклассификациюкатегории, срок действия, обязанность мотивировать классификациюкатегории,срокдействия,обязанностьмотивироватьклассификацию.Процедуры безопасного сообщения: внутренние каналы инспектораты,антикоррупционныеорганыинспектораты, антикоррупционные органыинспектораты,антикоррупционныеорганы с обязательными сроками реакции;внешние каналы специальныйнезависимыйорган,омбудсманспециальный независимый орган, омбудсманспециальныйнезависимыйорган,омбудсман, а также возможность обращения к СМИ, если внутренние каналы неэффективны или существуют риски сокрытия.Защита от репрессий: запрет на увольнение, дисциплинарные взыскания, уголовное преследование и иные репрессивные меры за добросовестные сообщения;сохранение анонимности по требованию, реальная возможность секретности личности;компенсация и восстановление в случае незаконных санкций.Ограничения по уголовной ответственности: требование доказать фактический существенный ущерб и умышленность причинения вреда для привлечения;запрет на уголовное преследование при отсутствии доказанного вреда и при наличии общественного интереса;альтернатива — административная ответственность при’absence умысла и незначительном вреде.Процедурные гарантии в ходе преследования: предварительная независимая оценка прокурора специальныекритериитолкованияпубличногоинтересаспециальные критерии толкования публичного интересаспециальныекритериитолкованияпубличногоинтереса;судебный контроль решений о возбуждении/преследовании;права журналиста защитаисточников,адвокат,правонаобжалованиеклассификацииматериаловзащита источников, адвокат, право на обжалование классификации материаловзащитаисточников,адвокат,правонаобжалованиеклассификацииматериалов.Прозрачность системы классификации: обязательный реестр классифицированных материалов/категорий безраскрытиясодержаниябез раскрытия содержаниябезраскрытиясодержания, регулярный пересмотр сроков секретности, ответственность за злоупотребления классификацией.Образование и ответственность: подготовка госслужащих по критериям секретности и санкции за неправомерное засекречивание информации, если оно используется для сокрытия коррупции.
Практические механизмы реализации
Ввести в уголовный кодекс публично-правовую оборону и требование наличия умысла в нанесении вреда безопасности.Создать независимый орган илидатьполномочияомбудсменуили дать полномочия омбудсменуилидатьполномочияомбудсмену для рассмотрения жалоб разоблачителей и проверки обоснованности классификации.Реализовать требования Директивы ЕС о защите сообщающих о нарушениях и рекомендации Совета Европы CM/Rec(2014)7CM/Rec(2014)7CM/Rec(2014)7.
Заключение Государственная тайна — легитимный институт, но не должна служить прикрытием коррупции. Уголовное преследование за разглашение должно применять строгие критерии: законность классификации, реальный вред, наличие умысла и учет публичного интереса. Системная правовая защита whistleblowers процедуры,публичныйинтерескакзащита,запретрепрессий,прозрачностьклассификациипроцедуры, публичный интерес как защита, запрет репрессий, прозрачность классификациипроцедуры,публичныйинтерескакзащита,запретрепрессий,прозрачностьклассификации одновременно защищает национальную безопасность и укрепляет верховенство права и доверие общества.
Кратко проблемы
Журналист публикует материалы о коррупции — явный публичный интерес. Государство обвиняет его в разглашении государственной тайны — защита национальной безопасности и других охраняемых интересов. Конфликт между двумя базовыми ценностями: свобода выражения и право общества на информацию с одной стороны, и необходимость охраны действительно секретной информации с другой. Правовой ответ должен различать разумную, законную классификацию информации и злоупотребления секретностью как средством сокрытия преступлений, а также гарантировать, что уголовное преследование применяется как ultima ratio.
Правовые принципы и стандарты, применимые к конфликту
Свобода выражения: международные стандарты — статья 10 ЕКПЧ, статья 19 МПГПП. Ограничения возможны, но только «по закону», с легитимной целью нацбезопасность,порядокнацбезопасность, порядокнацбезопасность,порядок и при необходимой в демократическом обществе пропорциональности.Требование законности и предсказуемости: нормы о гостайне должны быть чёткими; классификация — формализована и обоснована.Пропорциональность и необходимость: запрет публикации должен отвечать реальной угрозе существенного и конкретного вреда, а не быть средство́м предотвращения общественной критики.Принцип ultima ratio уголовного преследования: уголовная ответственность применяется только если иные, менее жёсткие средства административные,дисциплинарные,внутренниепроцедурыадминистративные, дисциплинарные, внутренние процедурыадминистративные,дисциплинарные,внутренниепроцедуры исчерпаны или неадекватны.Элемент вины и доказательственная нагрузка: для уголовного преследования нужно доказывать виновный умысел например,цельнанестивредбезопасностинапример, цель нанести вред безопасностинапример,цельнанестивредбезопасности либо грубую неосторожность при наличии высокого риска причинения значительного вреда.Практика ЕСПЧ и международные рекомендации: в ряде дел например,Gujav.Moldovaнапример, Guja v. Moldovaнапример,Gujav.Moldova Суд подчёркивает важность общественного интереса и необходимость защиты лиц, раскрывающих коррупцию.Как соотнести нормы о гостайне и публичный интерес — тест балансировки
Законность и правомерность классификации:Предлагаемый трёхступенчатый тест при оценке допустимости уголовного преследования за разглашение:
была ли информация законно отнесена к государственной тайне согласно ясным критериям?соблюдались ли процедуры классификации и пересмотра?Характер и реальный вред от разглашения:
вызвало ли илимоглореальновызватьили могло реально вызватьилимоглореальновызвать раскрытие конкретный и существенный вред национальной безопасности, персональной безопасности, оперативным каналам и т. п.?был ли вред гипотетическим и абстрактным?Публичный интерес и мотив лица:
служило ли раскрытие выявлению коррупции/злоупотреблений власти и защите общественных интересов?действовал ли раскрывающий добросовестно, с минимизацией вреда отсечениеизбыточныхданных,уведомлениевластей/попыткавнутреннихпроцедуротсечение избыточных данных, уведомление властей/попытка внутренних процедуротсечениеизбыточныхданных,уведомлениевластей/попыткавнутреннихпроцедур?
Если классификация была формальной и раскрытие преследовало выявление серьезной коррупции при минимальном реальном вреде — уголовное преследование должно быть прекращено либо считаться непропорциональным.
Конкретные гарантии для whistleblowers и журналистов рекомендациизаконодательстварекомендации законодательстварекомендациизаконодательства
Закон об охране разоблачителей иликомплекснаянормаили комплексная нормаиликомплекснаянорма, включающий:публично-правовую «защитную» оговорку publicinterestdefencepublic interest defencepublicinterestdefence: исключение уголовной ответственности при разглашении сведений, если лицо действовало добросовестно в интересах общественности и раскрытие было необходимым для выявления серьёзного преступления/злоупотребления.четкое определение «государственной тайны» и ограничение круга информации, подлежащей строгой защите категории,срокдействия,обязанностьмотивироватьклассификациюкатегории, срок действия, обязанность мотивировать классификациюкатегории,срокдействия,обязанностьмотивироватьклассификацию.Процедуры безопасного сообщения:
внутренние каналы инспектораты,антикоррупционныеорганыинспектораты, антикоррупционные органыинспектораты,антикоррупционныеорганы с обязательными сроками реакции;внешние каналы специальныйнезависимыйорган,омбудсманспециальный независимый орган, омбудсманспециальныйнезависимыйорган,омбудсман, а также возможность обращения к СМИ, если внутренние каналы неэффективны или существуют риски сокрытия.Защита от репрессий:
запрет на увольнение, дисциплинарные взыскания, уголовное преследование и иные репрессивные меры за добросовестные сообщения;сохранение анонимности по требованию, реальная возможность секретности личности;компенсация и восстановление в случае незаконных санкций.Ограничения по уголовной ответственности:
требование доказать фактический существенный ущерб и умышленность причинения вреда для привлечения;запрет на уголовное преследование при отсутствии доказанного вреда и при наличии общественного интереса;альтернатива — административная ответственность при’absence умысла и незначительном вреде.Процедурные гарантии в ходе преследования:
предварительная независимая оценка прокурора специальныекритериитолкованияпубличногоинтересаспециальные критерии толкования публичного интересаспециальныекритериитолкованияпубличногоинтереса;судебный контроль решений о возбуждении/преследовании;права журналиста защитаисточников,адвокат,правонаобжалованиеклассификацииматериаловзащита источников, адвокат, право на обжалование классификации материаловзащитаисточников,адвокат,правонаобжалованиеклассификацииматериалов.Прозрачность системы классификации:
обязательный реестр классифицированных материалов/категорий безраскрытиясодержаниябез раскрытия содержаниябезраскрытиясодержания, регулярный пересмотр сроков секретности, ответственность за злоупотребления классификацией.Образование и ответственность:
подготовка госслужащих по критериям секретности и санкции за неправомерное засекречивание информации, если оно используется для сокрытия коррупции.
Практические механизмы реализации
Ввести в уголовный кодекс публично-правовую оборону и требование наличия умысла в нанесении вреда безопасности.Создать независимый орган илидатьполномочияомбудсменуили дать полномочия омбудсменуилидатьполномочияомбудсмену для рассмотрения жалоб разоблачителей и проверки обоснованности классификации.Реализовать требования Директивы ЕС о защите сообщающих о нарушениях и рекомендации Совета Европы CM/Rec(2014)7CM/Rec(2014)7CM/Rec(2014)7.Заключение
Государственная тайна — легитимный институт, но не должна служить прикрытием коррупции. Уголовное преследование за разглашение должно применять строгие критерии: законность классификации, реальный вред, наличие умысла и учет публичного интереса. Системная правовая защита whistleblowers процедуры,публичныйинтерескакзащита,запретрепрессий,прозрачностьклассификациипроцедуры, публичный интерес как защита, запрет репрессий, прозрачность классификациипроцедуры,публичныйинтерескакзащита,запретрепрессий,прозрачностьклассификации одновременно защищает национальную безопасность и укрепляет верховенство права и доверие общества.