Кратко и по существу.
Грань между легальной оптимизацией и преступным уклонением
- Суть: легальная оптимизация использует разрешённые налоговые льготы и структуры; уклонение — это использование обмана, сокрытия фактов или фиктивных схем для незаконного уменьшения налогов.
- Ключевые критерии разграничения:
- экономическая субстанция: у структуры есть реальные функции, активы, персонал и коммерческий смысл — тогда это, как правило, оптимизация; нет субстанции (одно «пустое» юрлицо, транзитные платежи без деловой цели) — признак уклонения/шэма;
- соответствие экономической реальности договорным и бухгалтерским записям (substance over form);
- наличие намерения/мошенничества: даются ли заведомо ложные сведения, фальшивые документы, сознательное сокрытие — это криминал;
- соответствие принципам трансфертного ценообразования (arm’s length) — если цены искусственно завышены/занижены без экономического обоснования, власти могут признать это агрессивным планированием или уклонением;
- постоянное представительство (permanent establishment): создание фиктивных цепочек, чтобы искусственно избежать PE — тоже признак злоупотребления.
Индикаторы незаконного уклонения (которые чаще всего приводят к признанию преступления)
- отсутствие реального бизнеса/персонала/решений в юрисдикции;
- сложные круговые платежи, ретранзиты через «пустые» компании;
- несоответствие функционального анализа (FAR) распределению прибыли;
- сокрытие бенефициарного владельца;
- фальшивая документация или заведомо ложные налоговые декларации.
Международные инструменты, ограничивающие агрессивное планирование
- OECD BEPS (Inclusive Framework) — пакет мер по борьбе с размыванием налоговой базы: план BEPS содержит $15$ ключевых действий, в частности:
- Action $5$ — борьба с вредоносными налоговыми практиками;
- Action $6$ — предотвращение злоупотребления налоговыми соглашениями (treaty abuse);
- Action $13$ — трансферное ценообразование и отчётность (Master File / Local File / Country-by-Country reporting, CbCR).
- Country-by-Country Reporting (CbCR): многонациональные компании с консолидированной выручкой свыше $750000000$ EUR обязаны сдавать отчёт; данные автоматически обмениваются между налоговыми администрациями.
- Automatic Exchange of Information (AEOI) / CRS (OECD) и FATCA — автоматический обмен банковской/финансовой информацией.
- Multilateral Instrument (MLI) — быстрый инструмент для внесения антирезидентских положений в двусторонние налоговые соглашения.
- Механизмы разрешения споров: MAP (Mutual Agreement Procedure), Advance Pricing Agreements (APA) — снижают риск двойного налогообложения и споров по трансфертным ценам.
- EU меры: DAC6 (обязательное раскрытие кросс‑бордер схем), регистрация бенефициаров, директивы по прозрачности.
- Правила против гибридных схем, ограничение процентных вычетов, CFC‑правила (controlled foreign company) — введены во многих юрисдикциях.
- Двухсторонняя/многосторонняя административная помощь и совместные налоговые проверки, а также судебное сотрудничество по делам о налоговом мошенничестве.
- Глобальная «двухступенчатая» инициатива OECD/G20: Pillar One и Pillar Two — Pillar Two вводит минимальную ставку налога $\ge 15\%$ для крупных компаний (GloBE rules), что ограничивает стимулы для перемещения прибыли.
Практические рекомендации для компаний (чтобы остаться в рамках закона)
- обеспечить экономическую субстанцию в юрисдикциях, где получаете прибыль;
- документировать экономическое обоснование сделок и трансфертные цены (Master File, Local File, CbCR);
- использовать APA и MAP для снижения спорных рисков;
- соблюдать правила раскрытия (DAC6 и национальные нормы), вести прозрачную отчётность;
- проверять соответствие структурам anti‑abuse правил и новым международным стандартам (BEPS/Pillar Two).
Коротко: законная оптимизация — это использование легальных правил при наличии экономической субстанции и прозрачности; преступное уклонение характеризуется обманом, фальсификацией, отсутствием коммерческой причины и специально сконструированными «пустыми» структурами. Международное сотрудничество (BEPS, AEOI/CRS, CbCR, MLI, DAC6, Pillar Two и др.) существенно сократило возможности для агрессивного планирования и увеличило риск обнаружения и наказания.