Кратко о проверке законности корректировок и вариантах защиты.
1) Критерии законности корректировок (основные точки проверки)
- Соответствие принципу «arm’s length» (ОЭСР): корректировка должна быть обоснована выбранным методом трансфертного ценообразования (CUP, resale, cost‑plus, TNMM и т.д.) и применена правильно с учётом функционального анализа, рисков и экономических обстоятельств.
- Сопоставимость и корректировки: налоговая должна доказать, что использованные компараторы/базы не сопоставимы, или корректировки за различия корректно рассчитаны.
- Документация: наличие contemporaneous TP‑документации (Master File / Local File, BEPS (Action $13$)). В некоторых юрисдикциях бремя доказательства соблюдения arm’s length лежит на налогоплательщике.
- Процессуальные требования: соблюдены ли сроки (prescription/statute of limitations), уведомления, право на доступ к материалам, мотивированность решения, возможность обжалования.
- Пропорциональность и раскрытие: корректировка не должна носить произвольный характер и должна быть мотивирована экономически.
- Последствия по международному праву: возможна двойная налоговая нагрузка — наличие договора об избежании двойного налогообложения и доступность процедуры компетентных органов (MAP, ст. $25$ OЭСР) и арбитража.
- Нормы национального права и антиманевренные правила (GAAR/SAAR): корректировка должна соответствовать критериям применения поворотных правил.
2) Как проверить в конкретном деле (быстрый чек‑лист)
- Просмотреть расчет налоговой: выбранный метод, выбор компараторов, исходные данные, корректировки.
- Сверить функционально‑рисковый анализ с реальной деятельностью компании (центры риска, НИОКР, активы, сотрудники).
- Проверить наличие и полноту TP‑документации (даты, базы данных, источники).
- Оценить соблюдение процессуальных сроков и формальных требований (уведомления, мотивировка).
- Проверить, правильно ли начислены пени/проценты и их период.
3) Юридические и фактические аргументы защиты
- Технические:
- Оспорить применённый метод: показать, что выбранный метод не является наиболее подходящим для фактов дела.
- Оспорить выбор и обработку компараторов: предоставить контртесты, альтернативные выборки, учесть отличия бизнеса.
- Предложить скорректированный расчёт arm’s length с подкрепляющей экспертизой.
- Процессуальные:
- Оспорить нарушение требований уведомления, отсутствие мотивировки, нарушение права на защиту.
- Проверить сроки давности и требовать прекращения взыскания при их истечении.
- Налогово‑правовые:
- Если применение правил приводит к двойному налогообложению — инициировать MAP (ст. $25$ конвенции ОЭСР) и/или процедуру взаимного соглашения; требовать устранения двойного налогообложения.
- Проверить правомерность применения национального GAAR; если недопустимо — оспорить.
- Проценты и штрафы: оспорить их размер и наложение, требовать их отмены либо уменьшения при отсутствии умысла/небрежности.
4) Практический план действий (последовательность, кратко)
- Немедленно: собрать все TP‑документы, внутренние контракты, аналитические материалы; зафиксировать сроки обжалования.
- Техническая подготовка: заказать независимое TP‑исследование/экспертизу; приготовить альтернативные расчёты arm’s length.
- Процессуальные шаги: подать формальный протест/апелляцию в налоговый орган в предусмотренные сроки; требовать предоставления полного обоснования проверяющего.
- Параллельно: при риске двойного налога — инициировать MAP у компетентного органа другой юрисдикции; рассмотреть APA для будущих периодов.
- При необходимости: готовить административный иск/судебное обжалование; по возможности добиваться приостановления взыскания (suspension).
- Переговоры/соглашение: попытаться урегулировать споры в рамках административного соглашения/снижения штрафов.
5) Формулы для оценки финансовых последствий (для расчётов)
- Увеличение налоговой базы: ${\Delta }_{\text{TP}}$ (дополнительная прибыль, признанная налоговой).
- Увеличение налога: ${\Delta }_{\text{tax}}={\Delta }_{\text{TP}}\times \tau$, где $\tau$ — ставка налога.
- Начисленные проценты (примерный формат): $I={\Delta }_{\text{tax}}\times r\times \frac{d}{365}$, где $r$ — годовая ставка процентов, $d$ — число дней просрочки.
- Общая нагрузка: $\text{Total}={\Delta }_{\text{tax}}+I+\text{penalties}$.
6) Особенности защиты с опорой на право ЕС
- Если корректировки прямо или фактически нарушают свободу учреждения/движения капитала или несут дискриминационный характер, есть основания для жалобы в национальные суды и, при необходимости, обращений в суды ЕС.
- Проверять соответствие мер принципам пропорциональности и правовой определённости (legal certainty).
Резюме и рекомендации
- Сфокусироваться на оперативном сборе доказательств и подготовке альтернативного TP‑расчёта; одновременно начать процедурные шаги (апелляция, MAP).
- Профессионально важно привлечь эксперта по TP и налогового адвоката, чтобы быстро оценить шансы в переговорах, MAP и суде.
- Если хотите, могу составить чек‑лист документов и примерный план апелляции/запроса в компетентный орган (MAP).