Сравните систему международного публичного права и частного международного права на примере регулирования трансграничных инвестиций и урегулирования инвесторско-государственных споров
Кратко и по делу — сравнение двух систем на примере трансграничных инвестиций и урегулирования инвестор–государственных споров. 1. Субъекты и источник права - Международное публичное право (МПП): субъекты — государства и международные организации; источник — межгосударственные договоры (BIT/IIA, Энергетические/Торговые соглашения), обычаи, общие принципы. Правовая база для защиты инвестора — международные инвестиционные соглашения (например, BIT, ЕЭСА, нормы в региональных соглашениях) и Конвенция МЦИС (ICSID). - Частное международное право (ЧМП): регулирует частно-правовые отношения с иностранным элементом; источники — национальные коллизионные нормы, международные конвенции (Нью‑Йоркская конвенция 1958 о признании и исполнении арбитражных решений), договоры между частными сторонами. 2. Основание юрисдикции (согласие на рассмотрение) - МПП: юрисдикция — на основании согласия государства в международном договоре (ограниченное, заранее выраженное согласие на ISDS), или в договорных инвестиционных арбитражах по правилам ICSID/UNCITRAL. Важна воля государства (waiver of immunity, consent). - ЧМП: юрисдикция вытекает из договорной юрисдикции (арбитражная оговорка), национальных правил юрисдикции и коллизионных норм; для исков в госсуды — правила подсудности и признания иностранного права. 3. Предмет и субстантивные нормы - МПП: IIAs прямо устанавливают стандарты защиты инвестиций: справедливое и добросовестное обращение (FET), недискриминация (NT/MFН), прямая/косвенная экспроприация и компенсация, переход прав (umbrella clauses). Эти стандарты — публично-правовые обязательства государства перед инвесторами (иностранными). - ЧМП: регулирует выбор применимого материального права (контракт, корпоративное право, т.п.), вопрос ответственности по частно‑правовым обязательствам, правопреемство. Частное право не вводит международно‑публичных гарантий типа FET, если только стороны их не включили в контракт. 4. Процедуры урегулирования споров - МПП/ISDS: арбитраж по правилам ICSID, UNCITRAL, ICC и др. — специализированные механизмы для инвестор‑государских споров; арбитраж часто по публично‑правовым нормам IIAs. Возможность заявлять государственно‑публичные возражения, ходатайства об юрисдикции, предварительные меры. - ЧМП: коммерческий арбитраж и национальные суды рассматривают споры между частными сторонами; применяются процессуальные нормы национальных арбитражных законов и Нью‑Йоркская конвенция для признания/исполнения решений. 5. Признание и исполнение решений/наград - МПП (ICSID): согласно Конвенции ICSID признание и исполнение арбитражных решений осуществляется без прохождения национальных процедур — решения имеют эффект, как если бы это было решение национального суда, и не подлежат исполнительному производству в обычном порядке. (Фактически: сложности с поиском активов, иммунитеты остаются.) - ЧМП (Нью‑Йоркская конвенция): коммерческие арбитражные решения признаются и исполняются через национальные суды; национальные суды могут отказать по основаниям, перечисленным в конвенции (публичный порядок, отсутствие процессуальной справедливости и т.п.). 6. Ограничения исполнения и иммунитет государства - В МПП: государства могут частично отказываться от иммунитета, но практика исполнения национальными судами сложна — конфискация государственных активов часто блокируется иммунитетом от исполнения; активы, используемые в коммерческой деятельности, легче подлежат взысканию. - В ЧМП: при признании арбитражных решений против государственных коммерческих контрагентов действуют те же правила, но иммунитеты государства и публичный характер активов остаются препятствием. 7. Средства правовой защиты и правовая природа возмещения - МПП: компенсация в арбитражах инвестор–государство — денежная, иногда реституция теоретически возможна, но на практике — компенсация; решение носит международно‑правовой характер (ответственность государства). - ЧМП: в контрактных спорах — исполнение обязательств, убытки, неустойки; правовой режим исполнения определяется коллизионным и материальным правом. 8. Повестка интересов, публичный контроль и прозрачность - МПП: баланс между защитой инвестиций и суверенитетом/публичными интересами — предмет политических дискуссий; частично стандартизированная публичная ответственность государств; конфликты с регулированием в области охраны окружающей среды, прав человека. - ЧМП: фокус на частноправовой защите, публичные интересы решаются через национальное регулирование и общественный контроль. 9. Практические последствия для инвестиций - Преимущества МПП/ISDS: прямые международные гарантии, нейтральный форум, возможность обхода национальных судов, потенциально более предсказуемая защита. - Преимущества ЧМП/контракта: гибкость условий, приложения коммерческих механизмов (гарантии, залоги, страхование), проще применять коллективные коммерческие меры; но защита зависит от национальных систем и исполнения. Вывод (сжатый) - МПП обеспечивает публично‑правовые гарантии инвестору против государства через IIAs и ISDS, опираясь на международную юрисдикцию и специальные процедуры; ключевое — согласие государства и проблемы с исполнением из‑за иммунитетов и политических рисков. - ЧМП решает частно‑правовые аспекты трансграничных инвестиций: выбор права, подсудность, признание и исполнение коммерческих решений; обеспечивает процедурную базу для исполнения через национальные суды и Нью‑Йоркскую конвенцию, но не заменяет публично‑правовые гарантии IIAs. Если нужно, могу кратко сопоставить типичные положения BIT (FET, экспроприация, MFN, МТБ) и соответствующие частно‑правовые клаузулы в инвестиционных контрактах.
1. Субъекты и источник права
- Международное публичное право (МПП): субъекты — государства и международные организации; источник — межгосударственные договоры (BIT/IIA, Энергетические/Торговые соглашения), обычаи, общие принципы. Правовая база для защиты инвестора — международные инвестиционные соглашения (например, BIT, ЕЭСА, нормы в региональных соглашениях) и Конвенция МЦИС (ICSID).
- Частное международное право (ЧМП): регулирует частно-правовые отношения с иностранным элементом; источники — национальные коллизионные нормы, международные конвенции (Нью‑Йоркская конвенция 1958 о признании и исполнении арбитражных решений), договоры между частными сторонами.
2. Основание юрисдикции (согласие на рассмотрение)
- МПП: юрисдикция — на основании согласия государства в международном договоре (ограниченное, заранее выраженное согласие на ISDS), или в договорных инвестиционных арбитражах по правилам ICSID/UNCITRAL. Важна воля государства (waiver of immunity, consent).
- ЧМП: юрисдикция вытекает из договорной юрисдикции (арбитражная оговорка), национальных правил юрисдикции и коллизионных норм; для исков в госсуды — правила подсудности и признания иностранного права.
3. Предмет и субстантивные нормы
- МПП: IIAs прямо устанавливают стандарты защиты инвестиций: справедливое и добросовестное обращение (FET), недискриминация (NT/MFН), прямая/косвенная экспроприация и компенсация, переход прав (umbrella clauses). Эти стандарты — публично-правовые обязательства государства перед инвесторами (иностранными).
- ЧМП: регулирует выбор применимого материального права (контракт, корпоративное право, т.п.), вопрос ответственности по частно‑правовым обязательствам, правопреемство. Частное право не вводит международно‑публичных гарантий типа FET, если только стороны их не включили в контракт.
4. Процедуры урегулирования споров
- МПП/ISDS: арбитраж по правилам ICSID, UNCITRAL, ICC и др. — специализированные механизмы для инвестор‑государских споров; арбитраж часто по публично‑правовым нормам IIAs. Возможность заявлять государственно‑публичные возражения, ходатайства об юрисдикции, предварительные меры.
- ЧМП: коммерческий арбитраж и национальные суды рассматривают споры между частными сторонами; применяются процессуальные нормы национальных арбитражных законов и Нью‑Йоркская конвенция для признания/исполнения решений.
5. Признание и исполнение решений/наград
- МПП (ICSID): согласно Конвенции ICSID признание и исполнение арбитражных решений осуществляется без прохождения национальных процедур — решения имеют эффект, как если бы это было решение национального суда, и не подлежат исполнительному производству в обычном порядке. (Фактически: сложности с поиском активов, иммунитеты остаются.)
- ЧМП (Нью‑Йоркская конвенция): коммерческие арбитражные решения признаются и исполняются через национальные суды; национальные суды могут отказать по основаниям, перечисленным в конвенции (публичный порядок, отсутствие процессуальной справедливости и т.п.).
6. Ограничения исполнения и иммунитет государства
- В МПП: государства могут частично отказываться от иммунитета, но практика исполнения национальными судами сложна — конфискация государственных активов часто блокируется иммунитетом от исполнения; активы, используемые в коммерческой деятельности, легче подлежат взысканию.
- В ЧМП: при признании арбитражных решений против государственных коммерческих контрагентов действуют те же правила, но иммунитеты государства и публичный характер активов остаются препятствием.
7. Средства правовой защиты и правовая природа возмещения
- МПП: компенсация в арбитражах инвестор–государство — денежная, иногда реституция теоретически возможна, но на практике — компенсация; решение носит международно‑правовой характер (ответственность государства).
- ЧМП: в контрактных спорах — исполнение обязательств, убытки, неустойки; правовой режим исполнения определяется коллизионным и материальным правом.
8. Повестка интересов, публичный контроль и прозрачность
- МПП: баланс между защитой инвестиций и суверенитетом/публичными интересами — предмет политических дискуссий; частично стандартизированная публичная ответственность государств; конфликты с регулированием в области охраны окружающей среды, прав человека.
- ЧМП: фокус на частноправовой защите, публичные интересы решаются через национальное регулирование и общественный контроль.
9. Практические последствия для инвестиций
- Преимущества МПП/ISDS: прямые международные гарантии, нейтральный форум, возможность обхода национальных судов, потенциально более предсказуемая защита.
- Преимущества ЧМП/контракта: гибкость условий, приложения коммерческих механизмов (гарантии, залоги, страхование), проще применять коллективные коммерческие меры; но защита зависит от национальных систем и исполнения.
Вывод (сжатый)
- МПП обеспечивает публично‑правовые гарантии инвестору против государства через IIAs и ISDS, опираясь на международную юрисдикцию и специальные процедуры; ключевое — согласие государства и проблемы с исполнением из‑за иммунитетов и политических рисков.
- ЧМП решает частно‑правовые аспекты трансграничных инвестиций: выбор права, подсудность, признание и исполнение коммерческих решений; обеспечивает процедурную базу для исполнения через национальные суды и Нью‑Йоркскую конвенцию, но не заменяет публично‑правовые гарантии IIAs.
Если нужно, могу кратко сопоставить типичные положения BIT (FET, экспроприация, MFN, МТБ) и соответствующие частно‑правовые клаузулы в инвестиционных контрактах.