Коротко: при рождении ребёнка в стране, где суррогат запрещён, возникают конфликт норм о происхождении ребёнка (филиации), гражданстве и гражданском положении; возможны отказ в официальном признании родителей там, риск безгражданства ребёнка и необходимость судебных/административных процедур в стране происхождения или в стране гражданства предполагаемых родителей. Дальше — суть правовых коллизий и практические варианты решений.
1) Какие правовые коллизии возникают
- Коллизия материального права о происхождении: большинство правовых систем признаёт родительством женщину, родившую ребёнка (презумпция матери). Если местный закон запрещает суррогат, он может не признавать передачу родительских прав по договору и оставлять в качестве матери суррогатку.
- Коллизия коллизионных правил (международное частное право): разные страны применяют разные «связки» (место рождения, гражданство родителей, привычное место жительства) для определения применимого права к вопросу Filiatio. Это даёт основания для несовпадения результатов (в одной стране — родители X, в другой — суррогатная мать).
- Публичный порядок (ordre public): страна рождения может отказать в признании иностранного акта (договор о суррогатном материнстве или иностранная запись о родстве) как противоречащего её публичному порядку.
- Гражданство и регистрация актов гражданского состояния: если местные власти не запишут родителей — ребёнок может остаться без записи о родстве и иметь проблемы с получением паспорта/виз и гражданством родителей.
- Уголовно-правовые риски: в странах с запретом возможна уголовная или административная ответственность для координаторов, агентств и иногда для самих участников. Для иностранных родителей это может означать запрет въезда, штрафы и т.п.
2) Практические правовые последствия
- Местные ЗАГС/органы регистрации фиксируют в качестве матери суррогатную женщину; иностранные записи о родстве считаются недействительными.
- Страна гражданства предполагаемых родителей может не признать ребёнка своим автоматически; нужны трансферы, транскрипция или судебное решение.
- Риск безгражданства, если страна рождения не даёт гражданства по месту рождения, а страна родителей требует документального подтверждения filiation.
3) Возможные юридические решения (стратегии)
- До выезда/рождения: выбирать юрисдикцию для суррогатной программы, где возможна пред-регистрация родства или быстрое оформление «parental order». Юридическое сопровождение в обеих странах.
- После рождения — краткосрочные меры:
- оформление временных документов (свидетельство о рождении, справки, медицинские документы), получение визы/проходных документов для ребёнка у консульства; временная опека/гарантия со стороны родителей/консула.
- получение генетических тестов (DNA) как доказательства биологической связи, если это допускается законом стран, участвующих в деле.
- Процедуры в стране гражданства предполагаемых родителей:
- апостиль/легализация и транскрипция иностранного свидетельства о рождении (если страна позволяет) — иногда с указанием биологических родителей;
- судебная процедура установления/признания родительских прав (филиация) или усыновления (посредством национальной или интернациональной процедуры); в некоторых системах — специальный «parental order» (Британия) или прямое признание родства по иностранному решению;
- второй вариант — удочерение/усыновление ребёнка иностранными родителями, если прямое признание родительства невозможно; это может быть долгий процесс и влиять на права наследования и гражданство.
- Обращение в органы защиты прав ребёнка и к правам на частную и семейную жизнь (Европейский суд по правам человека): ЕСПЧ в делах Mennesson и Labassee (2014) постановил, что государство, отказывая в эффективном механизме установления родства для детей, рожденных в результате суррогатного материнства за границей, нарушает права ребёнка/родителей — это создаёт прецедент для обязательств государств обеспечить эффективные средства правовой защиты интересов ребёнка. Это можно использовать при жалобах в международные инстанции или как аргумент в национальных судах.
- Использование принципа «наилучшего интереса ребёнка»: многие суды и органы обязаны исходить из этого принципа и могут признавать родственные связи, даже если суррогат в целом нелегален, если это служит интересам ребёнка (минимизирует вред, не создаёт безгражданства и т.п.).
- Переговоры с властями страны рождения: в ряде случаев возможно договориться о частичном признании записей, выдаче проездных документов или консульских свидетельств на основании доказательств родства.
4) Практические рекомендации (что делать родителям)
- Немедленно привлечь адвокатов в обеих юрисдикциях (страна рождения и страна гражданства родителей).
- Получить и сохранить все медицинские и юридические документы, сделать DNA-тест при возможности.
- Обратиться в консульство/посольство страны гражданства ребёнка за консульской помощью (временные документы, помощь в трансфере).
- Подготовить стратегию: либо добиваться трансфертного признания иностранного свидетельства о рождении, либо инициировать в своей стране процедуру установления родства/усыновления.
- Рассмотреть обращения в международные инстанции при системном отказе, опираться на прецеденты ЕСПЧ и локальные нормы о защите прав ребёнка.
5) Итог юридических возможностей
- Полное признание родительских прав иностранными властями (через транскрипцию или судебный parental order) — идеальный вариант.
- Установление родства/усыновление в стране родителей с последующей выдачей гражданства и паспортов ребёнку.
- Временные меры (опека, временные документы, консульская помощь) до окончательного судебного решения.
- В худшем случае — отказ регистрации в стране рождения и длительные судебные процедуры; теоретически — риск уголовного преследования организаторов в стране рождения.
Заключение: решение зависит от конкретных правовых правил обеих стран, от доказательств (генетика, договоры) и от готовности судов учитывать наилучшие интересы ребёнка и международные обязательства государства. Первое практическое действие — одновременно юрисконсультация в стране рождения и в стране гражданства предполагаемых родителей и оформление всех документов и доказательств как можно быстрее.